隨著境內(nèi)企業(yè)赴港上市熱潮不退，越來越多的境內(nèi)企業(yè)家考慮在上市架構(gòu)中加入離岸信托，以實現(xiàn)公司股東家族傳承、稅務安排、債務風險隔離等目的。為此，本文從公司控制權(quán)認定、信托披露等方面對離岸信托在香港上市中的具體應用問題進行分析。

香港上市架構(gòu)中離岸信托的現(xiàn)狀

離岸信托由于其地處離岸的天然靈活性優(yōu)勢、稅收方面的籌劃功能、可高效的進行家族傳承安排以及個人債務風險隔離等效果，被境內(nèi)外高凈值家族廣泛采用，作為家族傳承及資產(chǎn)管理的核心工具之一。

離岸信托被廣泛應用于香港上市架構(gòu)，截至2018年年底，香港216家上市家族公司中約30%的公司以離岸信托的形式控股，其中包括李兆基家族的恒基地產(chǎn)、李嘉誠家族的長江和記、郭得勝家族的新鴻基地產(chǎn)等。

僅2018年，就有小米集團、美團點評、融創(chuàng)中國、周黑鴨、龍湖地產(chǎn)、達利食品等20余家公司的控股股東選擇將上市公司股權(quán)置入離岸信托。

離岸信托控制權(quán)認定

控制權(quán)連續(xù)性問題向來是聯(lián)交所重點關注問題之一，根據(jù)聯(lián)交所《上市規(guī)則》第8.05條的規(guī)定，擬上市公司最近一個會計年度的擁有權(quán)和控制權(quán)應維持不變。

出于信息披露、稅務風險等考慮，公司常常會選擇在上市前完成信托架構(gòu)的搭建，搭建過程中可以通過信托角色安排、持股公司董事安排等保證公司控制權(quán)的連續(xù)性。

1、信托角色安排

針對角色安排，除了在滿足聯(lián)交所上市規(guī)則下的控制權(quán)安排外，需要提請相關人士注意，過大的控制力會使得信托可能被認定為“虛假信托”，資產(chǎn)授予人（一般即為上市公司的實際控制人）對信托實際控制力越大，信托天然的資產(chǎn)隔離性、稅務籌劃功能等則越弱。若信托被刺破，則無論是稅務成本、婚內(nèi)財產(chǎn)的認定、債務人追索的個人資產(chǎn)認定都會以“信托未設立”的前提進行。

在完成相關上市安排后，建議企業(yè)家們對自有的信托進行完整的檢視，防止出現(xiàn)雖滿足上市控制安排，但導致信托趨于“虛假”的情形發(fā)生。

2、持股公司董事安排

信托律師一般會結(jié)合企業(yè)家的控制權(quán)安排以及設立地法域?qū)π磐杏行��?/span>的要求，進行信托公司及企業(yè)家的董事職位擔任安排，在滿足聯(lián)交所上市要求的同時，保障信托有效性。

3、架構(gòu)搭建目的

控股股東應出于合理目的搭建信托架構(gòu)，根據(jù)聯(lián)交所指引信所載案例，控股股東可以以家族傳承安排事宜為由搭建信托架構(gòu)。

信托信息的披露

對于上市公司架構(gòu)中離岸信托的披露，聯(lián)交所并未進行明確規(guī)定。而在實踐中，信托信息披露的口徑和表述方式較為靈活，在滿足聯(lián)交所慣常的披露原則下，公司可以根據(jù)實際需求與保薦機構(gòu)和公司律師進行溝通協(xié)商。上市前后信托信息的披露口徑和方式有所區(qū)別：

1、上市前搭建信托架構(gòu)

上市前已搭建信托架構(gòu)的公司，應在招股說明書中披露信托的基本信息并對控股股東與信托的控制權(quán)關系進行說明。

（1）信托的基本信息

出于保密性的考慮，公司在招股說明書中披露的信托信息比較簡略，通常應在股權(quán)架構(gòu)附注段披露信托的設立人和受益人（通常以“控股股東及其家族成員”進行概括），而信托的名稱、設立地、受托人、保護人等均存在未進行披露的情況。

（2） 控制權(quán)關系

出于認定公司控股股東的需要，公司應對控股股東和離岸信托之間的控制權(quán)關系進行說明。控制權(quán)的說明可繁可簡，既可以在公司重組字段詳細介紹控股股東在信托及各持股公司的權(quán)力情況，也可以僅作結(jié)論性表述。

2、上市后搭建信托架構(gòu)

上市后搭建信托架構(gòu)的公司，應分別對股東權(quán)益變動情況和信托情況進行說明或披露。

（1） 股東權(quán)益變動情況

由于信托搭建需要將上市公司股份轉(zhuǎn)讓至信托項下的持股公司，導致上市公司股東權(quán)益發(fā)生形式上的變動，因此相關股東應填報披露權(quán)益通知送交聯(lián)交所，并且可能涉及豁免要約收購。

（2） 信托情況

上市公司搭建信托架構(gòu)應與聯(lián)交所進行溝通，并視情況向聯(lián)交所提供信托相關資料。架構(gòu)搭建完成后，公司應在年度報中的董事會報告部分就信托的基本情況向公眾披露，通常應包括信托設立人和受益人情況，但具體披露口徑可以根據(jù)公司具體情況確定。

服務涵蓋：上市公司秘書、新股上市及股票登記、債務托管及受信，財富管理，海外信托和基金會設立，香港及離岸公司注冊，特許牌照申請，企業(yè)架構(gòu)，財稅咨詢，會計安排，人力資源、薪酬管理，綜合性商務、企業(yè)及投資者服務等領域。

擁有豐富知識的精英團隊，為客戶提供全球化業(yè)務發(fā)展的專業(yè)指導和技術(shù)支持。

瑞豐德永是“為客戶創(chuàng)造更高價值，為行業(yè)樹立品牌典范”核心價值觀的踐行者，秉持“全球化運營，國際化標準，致力于每一位客戶的滿意和成功”的服務宗旨，務實為中國企業(yè)國際化發(fā)展拓展價值版圖。

瑞豐德永是您值得信賴的合作伙伴！